В контексте иностранного работника: в чем разница между трудовым договором и гражданско-правовым договором?

Если вы занимаетесь привлечением иностранных работников, вы знаете, насколько сложно бывает выполнить все требования законодательства при заключении с ними трудового договора. Альтернативой может быть гражданско-правовой договор. В каких случаях его можно использовать? В чем его плюсы и минусы для работодателя? Разъяснения представлены на World Immigration Hub.

Нужны ли разрешительные документы для работника?

Законодательство не устанавливает запрета на заключение гражданско-правовых договоров (ГПД) с иностранными гражданами, независимо от их гражданства и правового статуса в Российской Федерации. При этом разрешительные документы на право работы в России требуются иностранным гражданам только в случае заключения гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг).

Следует помнить, что Гражданский кодекс также выделяет договор перевозки (глава 40 ГК РФ), договор транспортной экспедиции (глава 41 ГК РФ), хранения (глава 47 ГК РФ) и ряд других договоров, для которых ни работодателю, ни иностранному работнику не требуется получать разрешительные документы.

Преимущества гражданско-правового договора с иностранцем

По сравнению с трудовым договором гражданско-правовой договор имеет ряд преимуществ.

Минимальный документооборот: только сам договор и акты выполненных работ (оказанных услуг).
В гражданско-правовом договоре не требуется указывать сведения о разрешительных документах работника или основания оказания ему медицинской помощи (в том числе сведения о полисе ДМС).
Отсутствует обязанность выплачивать минимальное вознаграждение (размер вознаграждения определяется сторонами и может быть ниже МРОТ).
Возможность заключения «спящего» договора, когда исполнитель привлекается не постоянно, а эпизодически. Это обеспечивает гибкость и усложняет доказательство факта допуска к работе в спорный период.
Не требуется расторжение договора при окончании срока действия документов иностранного гражданина (патент, разрешение на работу, ДМС, РВП, ВНЖ). Исполнитель просто не допускается к выполнению работ.
Не требуется контроль срока действия полиса ДМС. При трудовом договоре это важно, так как его истечение ведет к отстранению и последующему увольнению с уведомлением МВД.
Отсутствует проблема «потеряшек»: либо закрываются нулевые акты, либо договор расторгается в одностороннем порядке.

Далее приводится минимальный перечень документов для оформления отношений при заключении трудового и гражданско-правового договора.

Перечень документов для заключения трудового договора:

• документ, удостоверяющий личность;
• трудовая книжка / сведения о трудовой деятельности;
• СНИЛС;
• документ об образовании и/или квалификации (если требуется);
• разрешительный документ на работу в РФ (если требуется);
• полис ДМС (если требуется).

Перечень документов для заключения гражданско-правового договора:

• документ, удостоверяющий личность;
• СНИЛС;
• разрешительный документ на работу в РФ (если требуется);
• полис ДМС (если требуется).

Кроме того, гражданско-правовой договор может заключаться с самозанятыми лицами и лицами, выполняющими работы за пределами Российской Федерации.

В чем разница между трудовым и гражданско-правовым договором?

Существуют виды работ, которые изначально предполагают заключение ГПД (строительство, ЖКХ, погрузочно-разгрузочные работы, обучение, маркетинговые исследования, продвижение сайтов, курьерские услуги и т.д.). Однако на практике большинство кадровых и бухгалтерских специалистов относятся к таким договорам с осторожностью.

Само название договора не является достаточным основанием для его квалификации как трудового или гражданско-правового. Основное значение имеет его содержание.

Оцениваются следующие обстоятельства:

• порядок оплаты по договору;
• характер выполняемых работ;
• наличие в штатном расписании аналогичных должностей;
• обеспечение охраны труда;
• необходимость соблюдения трудовой дисциплины и правил внутреннего распорядка;
• предоставление оборудования, инструментов и материалов;
• наличие социальных гарантий.

Судебная практика выделяет признаки трудового договора:

• использование терминов «должность», «специальность», «заработная плата», «увольнение», «режим работы»;
• соблюдение правил внутреннего трудового распорядка;
• подчинение приказам работодателя;
• соблюдение требований охраны труда;
• обеспечение работника оборудованием и инструментами;
• длительное перезаключение договора;
• издание приказов и распоряжений;
• прохождение медосмотров и инструктажей;
• регулярная оплата независимо от объема работ;
• выдача расчетных листков с табельным номером и зарплатой.

Заключение гражданско-правовых договоров с иностранными гражданами является объективной реальностью рынка труда. Однако разработка содержания договора должна осуществляться юристами в каждом конкретном случае.